В настоящей статье рассматриваются некоторые вопросы корпоративного управления и реализации прав акционерами публичных и непубличных акционерных обществ, также мы проведем анализ норм законодательства относительно раскрытия информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, являющимися акционерными обществами.
Особое внимание будет уделено основным новеллам в области регулирования корпоративного управления в непубличных акционерных обществах.
Публичные и непубличные акционерные общества
Статья 7 Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» предусматривает, что акционерное общество может быть публичным или непубличным.
Публичное общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, посредством открытой подписки. Акции непубличного общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут размещаться посредством открытой подписки или иным образом предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц.
Далее мы рассмотрим основные различия в корпоративном управлении и реализации прав акционеров публичных и непубличных акционерных обществ, дополнительные возможности и гибкость методов корпоративного управления в непубличных акционерных обществах.
Пунктом 3 статьи 7 Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» установлено, что уставом непубличного общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения его акционерами акций, отчуждаемых по возмездным сделкам другими акционерами, по цене предложения третьему лицу или по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества. В случае отчуждения акций по иным, чем договор купли-продажи, сделкам (мена, отступное и другие) преимущественное право приобретения таких акций может быть предусмотрено уставом непубличного общества только по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества. Если иное не предусмотрено уставом общества, акционеры пользуются преимущественным правом приобретения отчуждаемых акций пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них.
Приведенная выше норма законодательства предоставляет акционерам право закреплять в уставе общества цену акций или порядок определения цены акций, которые могут быть приобретены в процессе реализации преимущественного права другими акционерами общества. Такая гибкость в регулировании отношений акционеров способствует реализации сложных договоренностей сторон гражданско-правовых отношений. Например, будет удобна для лиц, осуществляющих совместное инвестирование в проект.
Стороны могут установить, что стоимость акций при реализации преимущественного права приобретения другими акционерами будет равна стоимости, определённой сторонами на момент вхождения в проект.
Таким образом, если одна из сторон потеряла интерес к осуществлению проекта и собирается продать акции совместно созданной компании, сторонам заранее ясны условия выхода из проекта.
Однако, следует иметь в виду, что в случае возникновения спора, связанного с осуществлением преимущественного права приобретения отчуждаемых акций по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом непубличного общества, суд вправе не применять положения устава общества о такой цене, если на момент осуществления преимущественного права указанная цена существенно ниже рыночной стоимости акций общества, в отношении которых осуществляется преимущественное право.
В соответствии с п. 5. статьи 7 Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» уставом непубличного общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам. Указанное положение устава непубличного общества действует в течение определенного срока, предусмотренного его уставом, но не более чем в течение пяти лет со дня государственной регистрации непубличного общества либо со дня государственной регистрации соответствующих изменений в устав общества.
Акционеры непубличного акционерного общества могут использовать данную норму с целью недопущения третьих лиц в управление обществом, например, в случае необходимости не допустить приобретение акций конкурентами такого непубличного акционерного общества.
При отчуждении акций без получения согласия акционеры, отказавшиеся дать согласие на отчуждение акций, в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе обратиться в суд с требованием о признании недействительной сделки об отчуждении акций, если доказано, что приобретатель знал или должен был знать о наличии в уставе общества положений о необходимости получения согласия акционеров на отчуждение акций.
С целью недопущения возможного перераспределения контроля в управлении непубличным обществом, уставом непубличного общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.
О привилегированных акциях
Пункт 6 статьи 32 Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» предусматривает, что уставом непубличного общества могут быть предусмотрены один или несколько типов привилегированных акций, предоставляющих помимо или вместо прав, предусмотренных статьей 32, право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров, в том числе при возникновении или прекращении определенных обстоятельств (совершение либо несовершение обществом или его акционерами определенных действий, наступление определенного срока, принятие либо непринятие общим собранием акционеров или иными органами общества определенных решений в течение определенного срока, отчуждение акций общества третьим лицам с нарушением положений устава общества о преимущественном праве их приобретения или о получении согласия акционеров общества на их отчуждение и иные обстоятельства), преимущественное право приобретения размещаемых обществом акций определенных категорий (типов) и иные дополнительные права.
Положения о привилегированных акциях с указанными правами могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении либо внесены в устав или исключены из него по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества. Указанные положения устава непубличного общества могут быть изменены по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами - владельцами таких привилегированных акций и большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев иных голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Положения данной статьи очень удобно использовать в случае, если инвестор осуществляет рискованные инвестиции, но не желает принимать участие в управлении обществом. Приобретение таких привилегированных акций, например, с правом голоса при недостижении обществом определенных экономических результатов, позволяет инвестору получить контроль над обществом в случае возникновения указанной ситуации.
Компетенция наблюдательного совета
В соответствии с пунктом 2.1. статьи 48 Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах уставом непубличного общества может быть предусмотрена передача в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества следующих вопросов, отнесенных Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров:
1. увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций;
2. уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций;
3. образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий;
4. избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
5. утверждение аудитора общества;
6. выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года;
7. утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества;
8. определение порядка ведения общего собрания акционеров;
9. избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;
10. дробление и консолидация акций;
11. принятие решений об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;
12. приобретение обществом размещенных акций;
13. принятие решения об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;
14. принятие решения об обращении с заявлением о листинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции общества.
Положения, связанные с такой передачей, могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении либо внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества.
Уставом непубличного общества может быть предусмотрено отнесение к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не отнесенных к его компетенции настоящим Федеральным законом. Соответствующие положения могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении или внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества.
Законодательство предоставляет акционерам непубличного акционерного общества практически полную свободу в регулировании отношений между собой и с обществом. Так, теперь к компетенции общего собрания акционеров можно отнести почти любой вопрос, имеющий отношение к управлению данным обществом. Например, распоряжение конкретным имуществом, находящимся на балансе общества, вне зависимости от его балансовой стоимости.
Кворум для принятия решений
Федеральный закон № 208-ФЗ также позволяет акционерам устанавливать специальный кворум для принятия решений, относящихся к компетенции общего собрания акционеров непубличного общества.
В соответствии пунктом 5.1. Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» уставом непубличного общества может быть предусмотрено иное число голосов акционеров - владельцев голосующих акций, необходимое для принятия решения общим собранием акционеров, которое не может быть меньше числа голосов, установленного настоящим Федеральным законом для принятия собранием соответствующих решений. Соответствующие положения могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении либо внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества.
В отличие от публичных акционерных обществ общее собрание акционеров непубличных акционерных обществ имеет право принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня собрания, а также изменять повестку дня, если при принятии решения, не включенного в повестку дня общего собрания акционеров непубличного общества, или при изменении повестки дня общего собрания акционеров непубличного общества присутствовали все акционеры такого общества.
Раскрытия информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг
В связи с изменением деления акционерных обществ на открытые и закрытые с 01.09.2014 г. на публичные и непубличные изменились требования по раскрытию информации акционерными обществами.
На 01.09.2014 г. все акционерные общества раскрывали информацию в соответствии с «Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» (утв. Банком России 30.12.2014 N 454-П). После 01.09.2014 г. состав акционерных обществ характеризуется тем, что появились публичные акционерные общества, акционерные общества, при этом продолжают свою деятельность открытые акционерные общества и закрытые акционерные общества. С 01.07.2015 г. в соответствии с федеральным законом от 29.06.2015 г. №210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» публичное акционерное общество обязано раскрывать годовой отчет, годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность, проспект ценных бумаг в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации, сообщение о проведение общего собрания акционеров, иные сведения, определенные Банком России.
«Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» (утв. Банком России 30.12.2014 N 454-П) содержит раздел VII «Обязательное раскрытие информации акционерными обществами», содержащий перечень и способы раскрытия информации.
Кроме того, обязательное раскрытие информации акционерных обществ (публичных и непубличных) осуществляется акционерным обществом в объеме и порядке, которые установлены Банком России, если акционерным обществом проводилось публичное размещение облигаций и иных ценных бумаг (п.1. и п.2. статьи 92 Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Непубличное акционерное общество, количество акционеров которого превышает пятьдесят, обязано раскрывать годовой отчет и годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о ценных бумагах для раскрытия информации на рынке ценных бумаг (п.1. статьи 92 Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Порядок раскрытия годового отчета и годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности непубличного акционерного общества с числом акционеров более пятидесяти, установлен в настоящее время Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» (утв. Банком России 30.12.2014 N 454-П), которое применяется с учетом Указания Банка России от 16.12.2015г. № 3899-У с 14.03.2016 г.
Публичное акционерное общество обязано также раскрывать ежеквартальные отчеты и сообщения о существенных фактах.
Если обязанность осуществлять раскрытие информации в соответствии со статьей 30 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» возникла у акционерного общества до 01.07.2015 г., указанная обязанность сохраняется, независимо от наличия у акционерного общества публичного статуса до момента ее прекращения в порядке, установленном Законом о рынке ценных бумаг или «Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» (утв. Банком России 30.12.2014 N 454-П).
Обязанность по раскрытию информации непубличным акционерным обществом с числом акционеров 50 и менее, которое не осуществляет (не осуществляло) публичного размещения облигаций или иных ценных бумаг, Федеральным законом № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» не установлена.
При применении новелл законодательства об акционерных обществах в части регулирования отношений, прав и порядка реализации прав акционеров непубличного акционерного общества следует учитывать, что к настоящему моменту не сформировано достаточного количества судебной практики, позволяющей судить об устойчивости правовых конструкций, основанных на вышеприведенных нормах законодательства.
Требования к раскрытию информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг постоянно изменяются и дополняются, при осуществлении раскрытия информации необходимо уделять достаточное внимание актам Банка России и сложившейся практике применения законодательства в данной области.
Читайте далее:
Опционы в корпоративном праве: изменения
Признание сделок недействительными в корпоративных спорах
юрист МЮГ AstapovLawyers
