Ходатайство о назначении дополнительной экспертизы судом апелляционной инстанции (АПК РФ, с отличиями для ГПК РФ)

ХОДАТАЙСТВО
о назначении дополнительной экспертизы судом апелляционной инстанции

В производстве [УКАЗАТЬ наименование арбитражного суда первой инстанции] находилось дело № [УКАЗАТЬ___] по иску [УКАЗАТЬ наименование или фамилию, имя, отчество истца] к [УКАЗАТЬ наименование или фамилию, имя, отчество ответчика] о [УКАЗАТЬ предмет спора]. [УКАЗАТЬ наименование или фамилию и инициалы заявителя] (далее - Заявитель) участвует в деле в качестве [УКАЗАТЬ процессуальное положение].

Решением [УКАЗАТЬ наименование арбитражного суда первой инстанции] от [УКАЗАТЬ дату изготовления решения в полном объеме в формате ДД.ММ.ГГГГ] (далее - Решение) [УКАЗАТЬ результат: исковые требования удовлетворены полностью / удовлетворены частично / в удовлетворении иска отказано].

[УКАЗАТЬ наименование или фамилию и инициалы лица, подавшего жалобу] подана апелляционная жалоба на Решение. Определением [УКАЗАТЬ наименование арбитражного апелляционного суда] от [УКАЗАТЬ дату в формате ДД.ММ.ГГГГ] апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на [УКАЗАТЬ дату в формате ДД.ММ.ГГГГ].

1. Экспертиза, проведенная в суде первой инстанции

Определением [УКАЗАТЬ наименование арбитражного суда первой инстанции] от [УКАЗАТЬ дату в формате ДД.ММ.ГГГГ] по делу назначена [УКАЗАТЬ вид экспертизы, например: строительно-техническая / оценочная / бухгалтерская] экспертиза. Ее проведение поручено [УКАЗАТЬ наименование экспертной организации и фамилию, имя, отчество эксперта]. Перед экспертом поставлены вопросы:

1.1. [УКАЗАТЬ вопрос 1 дословно по определению о назначении экспертизы];

1.2. [УКАЗАТЬ вопрос 2 дословно по определению о назначении экспертизы].

В материалы дела поступило заключение эксперта от [УКАЗАТЬ дату в формате ДД.ММ.ГГГГ] № [___] (далее - Заключение). Суд первой инстанции положил Заключение в основу Решения [УКАЗАТЬ, при необходимости: в части выводов о [___]].

2. Заключение недостаточно ясно или неполно

Согласно части 1 статьи 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) при недостаточной ясности или полноте заключения эксперта, а также при возникновении вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств дела может быть назначена дополнительная экспертиза, проведение которой поручается тому же или другому эксперту.

Заключение не позволяет установить обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, по следующим причинам:

[Вариант 1 - неполнота: эксперт не ответил на вопрос [УКАЗАТЬ номер вопроса] (ответил на него не полностью), а именно: [УКАЗАТЬ, что не исследовано: объекты, периоды, документы, часть работ или имущества].] [Вариант 2 - недостаточная ясность: вывод эксперта по вопросу [УКАЗАТЬ номер вопроса] сформулирован неоднозначно: [УКАЗАТЬ формулировку вывода со ссылкой на страницу Заключения]. Из исследовательской части не следует [УКАЗАТЬ, что именно неясно: методика расчета, исходные данные, примененные нормативы].] [Вариант 3 - новые вопросы в отношении ранее исследованных обстоятельств: после получения Заключения возник вопрос о [УКАЗАТЬ обстоятельство], связанный с ранее исследованными обстоятельствами [УКАЗАТЬ каким образом]. Этот вопрос эксперту не ставился, а без специальных знаний ответить на него нельзя.]

Указанное обстоятельство имеет существенное значение для дела, поскольку от него зависит [УКАЗАТЬ: размер взыскиваемой суммы / наличие или отсутствие недостатков / причина повреждения / иное]. Без его выяснения вывод суда первой инстанции о [УКАЗАТЬ вывод из Решения] не может считаться обоснованным.

Заявитель не оспаривает обоснованность выводов эксперта по тем же вопросам и не ссылается на противоречия в его выводах; эти основания относятся к повторной экспертизе (часть 2 статьи 87 АПК РФ). Заявитель просит дополнить исследование по вопросам, перечисленным в пункте 2 просительной части.

3. Причины, по которым ходатайство не было удовлетворено в суде первой инстанции

[Вариант 1 - в суде первой инстанции в назначении дополнительной экспертизы отказано: В судебном заседании [УКАЗАТЬ дату в формате ДД.ММ.ГГГГ] Заявитель ходатайствовал о назначении дополнительной экспертизы по тем же основаниям ([УКАЗАТЬ: ходатайство от [дата] / протокол судебного заседания от [дата] / аудиозапись]). Суд первой инстанции отказал в удовлетворении ходатайства [УКАЗАТЬ: протокольным определением / определением от [дата]], указав, что [УКАЗАТЬ мотивы отказа]. Отказ является необоснованным, поскольку [УКАЗАТЬ доводы: неполнота Заключения подтверждается [___]; иными доказательствами указанное обстоятельство не установлено].

При рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о проведении экспертизы, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции не вправе отказать в удовлетворении указанных ходатайств на том основании, что они не были удовлетворены судом первой инстанции (часть 3 статьи 268 АПК РФ). Необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайства о назначении экспертизы относится к уважительным причинам непредставления доказательств в суд первой инстанции (абзац второй пункта 29 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 № 12 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», далее - Постановление Пленума ВС РФ № 12).] [Вариант 2 - ходатайство в суде первой инстанции не заявлялось по причинам, не зависящим от Заявителя: Заявитель не имел возможности заявить ходатайство о назначении дополнительной экспертизы в суде первой инстанции, поскольку [УКАЗАТЬ конкретное препятствие, не зависящее от Заявителя, и подтверждающие его документы, например: Заключение поступило в суд [дата] и не было направлено Заявителю; с Заключением Заявитель смог ознакомиться только [дата], после объявления резолютивной части Решения (подтверждается [УКАЗАТЬ: отметкой об ознакомлении с материалами дела / сведениями системы «Мой арбитр»]).] [Если заявлялось ходатайство об отложении для ознакомления с Заключением и в нем отказано, указать дату и мотивы отказа.]

Дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными (часть 2 статьи 268 АПК РФ). Ходатайство о проведении экспертизы в суде апелляционной инстанции рассматривается с учетом частей 2 и 3 статьи 268 АПК РФ (абзац второй пункта 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 № 23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе», далее - Постановление Пленума ВАС РФ № 23).]

4. Экспертная организация, эксперт и вопросы

Лица, участвующие в деле, вправе представить вопросы, которые должны быть разъяснены при проведении экспертизы, и ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц или о проведении экспертизы в конкретном экспертном учреждении (части 2 и 3 статьи 82 АПК РФ). Если необходимо проведение дополнительной экспертизы, суд может назначить ее и по своей инициативе (часть 1 статьи 82 АПК РФ).

[Вариант 1 - тот же эксперт: Заявитель просит поручить проведение дополнительной экспертизы эксперту, проводившему первоначальную экспертизу, - [УКАЗАТЬ фамилию, имя, отчество эксперта] ([УКАЗАТЬ наименование экспертной организации]), поскольку он исследовал объекты и материалы дела.] [Вариант 2 - другой эксперт: Заявитель просит поручить проведение дополнительной экспертизы [УКАЗАТЬ наименование экспертной организации, ИНН, адрес], эксперту [УКАЗАТЬ фамилию, имя, отчество], имеющему [УКАЗАТЬ образование, специальность, стаж экспертной работы]. [При необходимости: в качестве альтернативной кандидатуры предлагается [УКАЗАТЬ организацию и эксперта].]]

Согласно письму [УКАЗАТЬ наименование экспертной организации] от [УКАЗАТЬ дату в формате ДД.ММ.ГГГГ] № [___] экспертная организация готова провести дополнительную экспертизу, стоимость экспертизы составит [УКАЗАТЬ сумму цифрами и прописью] руб., срок проведения - [УКАЗАТЬ количество] рабочих дней со дня получения материалов дела. Эксперт не заинтересован в исходе дела, оснований для отвода, предусмотренных статьей 23 АПК РФ, не имеется.

Объекты и материалы для исследования: [УКАЗАТЬ: материалы дела, тома и листы дела; объект осмотра и его адрес; документы, которые необходимо предоставить эксперту].

5. Оплата экспертизы

Денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, вносятся на депозитный счет арбитражного суда лицом, заявившим соответствующее ходатайство, в срок, установленный арбитражным судом (часть 1 статьи 108 АПК РФ). [Вариант 1 - деньги уже внесены: Заявитель внес на депозитный счет [УКАЗАТЬ наименование арбитражного апелляционного суда] [УКАЗАТЬ сумму цифрами и прописью] руб. ([УКАЗАТЬ платежное поручение от [дата] № [___]]).] [Вариант 2 - деньги будут внесены: Заявитель обязуется внести на депозитный счет [УКАЗАТЬ наименование арбитражного апелляционного суда] сумму вознаграждения эксперта в размере и в срок, которые установит суд.]

На основании изложенного, руководствуясь статьями 82, 87, 108, 159, 268 АПК РФ,

ПРОШУ:

1. Назначить по делу № [УКАЗАТЬ___] дополнительную [УКАЗАТЬ вид] экспертизу.

2. Поставить перед экспертом следующие вопросы:

2.1. [УКАЗАТЬ вопрос 1: только о фактах, требующих специальных знаний, без вопросов права и правовой оценки];

2.2. [УКАЗАТЬ вопрос 2].

3. Поручить проведение дополнительной экспертизы [УКАЗАТЬ наименование экспертной организации], эксперту [УКАЗАТЬ фамилию, имя, отчество].

4. Предоставить в распоряжение эксперта [УКАЗАТЬ материалы дела и объекты исследования] [При необходимости: и обязать [УКАЗАТЬ лицо] обеспечить эксперту доступ к [УКАЗАТЬ объект]].

5. Установить срок проведения экспертизы и представления заключения в суд - [УКАЗАТЬ количество] рабочих дней со дня поступления материалов эксперту.

6. [При необходимости: Приостановить производство по делу на время проведения экспертизы (пункт 1 статьи 144 АПК РФ).]

Приложения:

1. Письмо (ответ) [УКАЗАТЬ наименование экспертной организации] о возможности, стоимости и сроке проведения экспертизы, с документами о квалификации эксперта.

2. [Если деньги внесены:] копия платежного поручения о внесении денежных средств на депозитный счет суда.

3. [Если в суде первой инстанции заявлялось ходатайство:] копия ходатайства о назначении дополнительной экспертизы, поданного в суд первой инстанции, [и выписка из протокола судебного заседания или ссылка на аудиозапись].

4. Документы, подтверждающие неполноту или неясность Заключения и уважительность причин незаявления ходатайства в суде первой инстанции ([УКАЗАТЬ, например: рецензия специалиста, переписка, документы о дате получения Заключения]).

5. Документы, подтверждающие направление копии ходатайства лицам, участвующим в деле [если ходатайство подается в письменном виде заранее].

6. [Если подписывает представитель:] копия доверенности и копия документа о высшем юридическом образовании или об ученой степени по юридической специальности (для адвоката - копия удостоверения адвоката).

[УКАЗАТЬ должность руководителя / представитель по доверенности / адвокат] _________________ [УКАЗАТЬ фамилию и инициалы]
[УКАЗАТЬ дату в формате ДД.ММ.ГГГГ]