В последнее время все чаще приходится консультировать доверителей по такому вопросу, как субсидиарная ответственность. Если раньше мне задавали вопросы общего характера, то сейчас они конкретизировались. Наибольший интерес, что вполне объяснимо, вызывают два вопроса: кого и за что могут привлечь к субсидиарной ответственности и что нужно делать, чтобы ее избежать?
Для начала определимся в понятии субсидиарной ответственности.
Субсидиарная ответственность — право на взыскание неполученного долга с другого обязанного лица, если первое лицо не может его внести. В статье мы рассматриваем субсидирую ответственность участников, директоров и иных контролирующих лиц хозяйственных общества по их обязательствам.
Изменения в законодательстве
После внесения изменений в Федеральный закон Российской Федерации от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в 2017 г., когда субсидиарная ответственность стала действительно действенным механизмом по взысканию кредиторами долгов организаций-банкротов, размер присуждаемой судом «субсидиарки» уже может достигать миллиарды рублей, как это произошло по делу № А40-133735/15 или по делу №А40-178997/14.
А возможно ли привлечь к субсидиарной ответственности без банкротства? Отвечаем!
Не удивительно, что после подобных судебных решений контролирующие лица должника лишаются всего имущества и накоплений. Причем сделки по отчуждению имущества супруге или другим аффилированным лицам также легко оспариваются в суде и не приносят желаемого результата. Анализ судебной практики показывает, что чаще всего в размер субсидиарной ответственности включаются все заявленные в деле и удовлетворенные судом требования.
Поэтому после объяснения доверителям (как со стороны кредитора, так и со стороны должника) общих положений процедуры банкротства, сразу задается вопрос: «А кто еще, кроме генерального директора может быть признан контролирующим должника лицом?»
В п. 1. ст. 61.10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» дано определение контролирующего должника лица, в соответствии с которым, им может быть признано любое физическое или юридическое лицо, прямо или косвенно повлиявшее на банкротство компании. Закон оставил перечень таких лиц открытым и помимо генерального директора и собственника компании это могут быть и главный бухгалтер, и учредители с долей более 50%, и финансовый или коммерческий директор, материнская компания организации - банкрота, и даже родственники вышеуказанных лиц, в случае наличия доказательств их влияния на принятие решений должником. И все это уже подтверждается судебной практикой. Например, по делу А40-218194/2016 вместе с генеральным директором привлекли коммерческого директора, а по делу № а60-57148/2015 были привлечены учредитель компании-должника, коммерческий директор (его сын) и бухгалтер (жена сына учредителя).
Таким образом привлечь к субсидиарной ответственности можно практически любое лицо компании, если его вина в банкротстве организации будет доказана. Но наиболее уязвимыми, конечно, остаются собственник компании, ее учредитель и генеральный директор.
Субсидиарная ответственность: за что могут привлечь
Основания привлечения к субсидиарной ответственности есть в ст. 61.11 – 61.13 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Наиболее распространенными основаниями являются неподача руководителем заявления в суд о признании компании банкротом, совершение контролирующим должника лицом действий (бездействий), которые привели к невозможности погашения задолженностей перед кредиторами и внесение недостоверных сведений в ЕГРЮЛ на дату возбуждения дела о банкротстве. Если конкретизировать вышеперечисленные основания, то под действиями, приведшими к невозможности погашения задолженности суд понимает сделки по отчуждению имущества по нерыночной цене, безвозмездное отчуждение дебиторской задолженности при наличии долга перед кредиторами, утрату или искажение бухгалтерской отчетности, не передачу арбитражному управляющему финансово-хозяйственных документов общества.
Например, наиболее частым случаем внесения недостоверных сведений являются сведения в отношении местонахождения организации (ее юридического адреса).
Следует отметить, что в ряде случаев избежать субсидиарной ответственности невозможно. Это случаи привлечения организации-банкрота к ответственности за налоговые правонарушения и когда у организации отсутствуют или не переданы бухгалтерские документы либо они содержат искаженную информацию о деятельности предприятия.
Во всех других обстоятельствах привлечение к субсидиарной ответственности будет зависеть от совершения контролирующих лиц конкретных действий, которые и привели компанию к банкротству.
Как избежать субсидиарной ответственности – советы
Чтобы избежать субсидиарной ответственности надо всего лишь применять ряд простых рекомендаций при ведении бизнеса:
- Всегда проверяйте своих контрагентов. Неисполнение ими обязательств по договорам может отразиться на финансовом положении вашей компании и привести в итоге к субсидиарной ответственности.
- Не работайте с компаниями-однодневками.
- Откажитесь от заключения невыгодных сделок с аффилированными лицами.
- Не совершайте сделок по заниженной стоимости. Все сделки подтверждайте отчетами независимых оценщиков.
- Работайте с дебиторской задолженностью, взыскивайте ее, следите за сроками давности при взыскании долгов и не допускайте их истечения.
- При утрате финансово-хозяйственной документации или ее части – восстановите утерянное.
- Читайте нашу статью «6 советов о том, как избежать привлечения к субсидиарной ответственности» - в ней мы подробнее остановились на данном вопросе.
- Заручитесь поддержкой адвоката по субсидиарной ответственности.
Обобщая эти рекомендации, можно посоветовать не выходить за пределы обычного делового риска и подкреплять любые свои действия и решения, особенно в критических ситуациях, дополнительными заключениями оценщиков, экспертов и решениями совета директоров.
Автор - Сергей Захаров, юрист, специализирующийся на вопросах банкротства и защиты бизнеса
Читайте по теме:
Какова ответственность главного бухгалтера при банкротстве
Как отвечает директор в случае банкротства бизнеса?
Привлечение к субсидиарной ответственности: РЕАЛИИ
Вам нужна защита от субсидиарной ответственности?
Проконсультируем Вас!
юрист
